Nota de los editores: Este es un blog invitado escrito por Justin M. Jacobson, Esq. Justin es un abogado especializado en entretenimiento y medios de comunicación de The Jacobson Firm, P.C. en la ciudad de Nueva York. También dirige Label 55 y enseña el negocio de la música en el Institute of Audio Research. ]
ACTUALIZACIÓN: Lea la segunda parte de esta serie aquí.
En nuestra anterior entrega, examinamos la relación entre el artista y el mánager y exploramos una serie de cláusulas estándar, así como las tácticas de negociación. Ahora comenzamos nuestro examen inicial de algunas cláusulas seleccionadas de un acuerdo estándar de la industria discográfica, más conocido como "contrato discográfico".
Una vez que un músico ha terminado su producto (música), la música se distribuye al público para su venta, ya sea en formato físico (CD, vinilo), digital (descargas de MP3, streams de Internet) o en ambos formatos. La distribución suele correr a cargo de un tercero en nombre del artista, a menos que éste distribuya su propia música de forma independiente. Si un artista recurre a un distribuidor externo, uno de los distribuidores más dominantes de la industria de la música grabada es el sello discográfico. Estas empresas distribuyen la música grabada por el músico a través de diversos canales, incluso a los minoristas "Big Box", como Best Buy y Target. Los sellos discográficos también participan en la distribución digital proporcionando la obra en forma de descargas digitales (formato MP3) en tiendas digitales como iTunes Store y en plataformas de streaming de música digital, como Spotify y Pandora.
El panorama actual de la industria discográfica ha cambiado significativamente con respecto a sus orígenes, ya que muchos de los antiguos sellos independientes han sido vendidos y fusionados entre sí. Por ejemplo, sigue habiendo varios sellos discográficos importantes, como Capitol Records, Columbia Records, Interscope Records y Atlantic Records; sin embargo, la mayoría de ellos son propiedad de otras entidades de entretenimiento más grandes, como Warner Music Group, Universal Music Group o Sony Music Entertainment. Además, muchas de las grandes discográficas han creado también sellos "de lujo". Éstas actúan como pequeñas empresas de distribución en las que un productor o un artista contrata a otros artistas o productores para este sello y la etiqueta de "vanidad" es entonces dispensada al público por una entidad de entretenimiento más grande. Por ejemplo, "Cash Money Records" es un sello de "vanidad" distribuido por Republic Records, que está bajo el paraguas de Universal Music Group. También hay una variedad de sellos discográficos de propiedad independiente, como Sub Pop Records, Epitaph Records y Norton Records, que operan y distribuyen obras por su cuenta. Además, recientemente han surgido sellos discográficos "sólo digitales" que funcionan como los tradicionales, pero que sólo distribuyen música en formato digital.
Una vez que un artista selecciona la entidad de distribución adecuada, es una práctica habitual que las partes firmen un acuerdo en el que se detallan los puntos del trato. Para comprender mejor esta relación contractual, repasemos ahora una serie de cláusulas comunes incluidas en muchos acuerdos estándar de las discográficas.
Al igual que en los acuerdos de gestión, el "plazo" o la duración del acuerdo es de suma importancia.
PLAZO - (a) El Plazo consistirá en un período contractual inicial ("Primer Período Contractual") y cada uno de los períodos contractuales de renovación ("Períodos Contractuales") para los cuales habremos ejercido las opciones establecidas en la siguiente frase. LABEL dispondrá de tres (3) opciones irrevocables, separadas y sucesivas, cada una de ellas para prorrogar la Vigencia por un nuevo Periodo Contractual. Cada opción de prórroga de la Vigencia por un Período Contractual adicional se ejercerá automáticamente. El segundo Período Contractual se denominará "Segundo Período Contractual", el tercer Período Contractual se denominará "Tercer Período Contractual" y el cuarto Período Contractual se denominará "Cuarto Período Contractual".
(b) El Primer Período del Contrato comenzará en la fecha de Ejecución y continuará hasta lo que ocurra más tarde:
(i) La fecha de doce (12) meses a partir de la fecha del presente; o
(ii) La fecha de seis (6) meses después del último día del mes en el que el Sello discográfico
lance comercialmente el Álbum realizado en cumplimiento del Compromiso de Grabación para el primer Periodo de Contrato en el United States.
(c) Cada Período de Contrato subsiguiente se desarrollará de forma consecutiva, comenzando a partir de la expiración del Período de Contrato inmediatamente anterior, y continuará hasta lo que ocurra más tarde:
(i) La fecha de doce (12) meses desde el inicio del Período de Contrato en cuestión; o
(ii) La fecha de seis (6) meses después del último día del mes en el que la Compañía lance comercialmente el Álbum realizado en cumplimiento del Compromiso de Grabación para el primer Periodo de Contrato en el United States.
Esta redacción establece que la discográfica tendrá un lanzamiento de un álbum "firme" o "comprometido" con la "opción" de hasta tres álbumes adicionales, lo que supone un acuerdo potencial de cuatro álbumes. Tal y como está redactado, estas opciones quedan a la entera discreción de la discográfica. Además, esta disposición significa que el acuerdo comenzará en el momento de la firma y terminará al cabo de un año desde la firma del acuerdo o seis meses después del último álbum publicado comercialmente. También establece que cualquier opción posterior tendrá una duración similar.
Dado que la mayoría de los acuerdos de distribución de discos contienen un lenguaje similar, un artista puede intentar negociar los parámetros específicos que se requieren para que el sello discográfico ejerza una de sus opciones. Por ejemplo, un artista puede redactar un texto que otorgue a la discográfica el derecho a ejercer una opción para un álbum adicional si el álbum anterior alcanza una cifra de ventas determinada (por ejemplo, la venta de 20.000 copias de un álbum) o si el lanzamiento recupera un determinado porcentaje de un anticipo proporcionado al artista por la discográfica (por ejemplo, si se recupera el 75% del anticipo anterior).
Una vez establecido el "plazo" de un acuerdo, otra cláusula importante a descifrar es la definición de lo que constituye la "entrega" de un "álbum" para satisfacer el "compromiso de grabación" de un artista.
Requisito de entrega - Durante cada Periodo de Contrato, el Sello hará que el Artista grabe y el Artista entregará al Sello Masters suficientes para constituir un (1) Álbum (el "Compromiso de Grabación"). Un "álbum" constará de aproximadamente doce (12) pistas con una duración total de aproximadamente setenta y cinco (75) minutos (el "Álbum"). Para que un Álbum sea "Entregado" en virtud del presente Acuerdo, deberá estar contenido en el formato que el Sello aconseje al Artista, en la forma adecuada para la producción de las piezas necesarias para la fabricación de los Discos comerciales, que se entregarán al Sello junto con todos los materiales, autorizaciones, consentimientos, aprobaciones, licencias y permisos necesarios para lanzar comercialmente el álbum correspondiente. Cada álbum estará sujeto a la aprobación del Sello como técnica y comercialmente satisfactorio.
Además, a menos que la Etiqueta consienta expresamente por escrito, el Artista se asegurará de que no grabe Actuaciones en cumplimiento del Compromiso de Grabación que sean (1) que no hayan sido grabadas en un estudio de grabación (es decir, interpretaciones "en concierto" o "en vivo"); (2) interpretaciones instrumentales; (3) que sean únicamente discursos o palabras habladas; (4) que no estén en el idioma English ; (5) remezcladas o reeditadas o mezclas (por ejemplo, (5) remezclas, reediciones o mezclas (por ejemplo, mezclas ampliadas de un master de álbum) o versiones modificadas de Interpretaciones previamente grabadas; (6) basadas en un tema general (por ejemplo, un álbum de Navidad); o, (7) Interpretaciones de más de una composición (por ejemplo, un popurrí).
En un contrato de grabación, la "entrega" de un álbum es un importante punto de discusión entre la discográfica y el artista. Por ejemplo, el lenguaje tradicional, como el de la cláusula anterior, exige que cualquier álbum presentado al sello discográfico sea satisfactorio tanto "técnica" como "comercialmente" para constituir un álbum "entregado" según el "compromiso de álbum" de un artista. Un álbum es "técnicamente" satisfactorio cuando el master está técnicamente bien hecho y puede utilizarse para fabricar CDs, discos, etc. Esto es bastante fácil de satisfacer, ya que cualquier pista que haya sido grabada, mezclada y masterizada en un estudio de grabación reputado o por un profesional reputado, debería ser suficiente. Por el contrario, un álbum sólo es "comercialmente" satisfactorio si la discográfica cree que se venderá. Esto significa que el álbum es "satisfactorio para su explotación comercial", lo cual es muy subjetivo. Al negociar esta cláusula, un artista podría tratar de limitar la satisfacción de la "entrega" con un álbum que sea "técnicamente" satisfactorio en contraposición a uno que sea tanto "técnicamente" como "comercialmente" satisfactorio. Esto es especialmente importante en los géneros musicales emergentes, como la música electrónica y de baile, en los que a menudo se producen cambios rápidos e imprevisibles en el número de oyentes, por lo que un artista o un tipo de género musical que antes era muy comercial ya no lo es. Si la discográfica rechaza la entrega de un álbum por parte de un artista, impide cualquier avance adicional dentro del contrato, como la concesión de anticipos monetarios adicionales. Esta situación también puede darse cuando un artista firma con una discográfica y luego tarda varios meses en finalizar su álbum. Si durante este periodo de tiempo, todo el panorama musical cambia, la música del artista puede quedar desfasada y no ser comercialmente satisfactoria para la discográfica, que considera que ya no puede vender este material.
Además, la cláusula anterior define un "álbum" como aproximadamente doce canciones que suman un total de setenta y cinco minutos; sin embargo, hay una variedad de grabaciones que no constituyen una "pista" suficiente para contar con el "compromiso de álbum" de un artista con el sello discográfico. Por ejemplo, el texto anterior establece que una actuación grabada "en directo" no constituye una pista aceptable a menos que el sello discográfico lo permita. Además, una pista que sea únicamente instrumental o únicamente acapella no contará a menos que la discográfica lo diga. Además, los temas en idiomas extranjeros, las remezclas de temas originales o los temas "temáticos", como un álbum navideño o festivo, no contarán sin la aprobación de la discográfica. Un artista siempre puede intentar negociar que una versión "en vivo" de un tema cuente para el "álbum"; pero, en última instancia, la discográfica puede no estar de acuerdo o puede aceptar sólo este tema en particular en lugar de eliminar la restricción por completo.
Otra cláusula esencial en un contrato de grabación estándar es el apartado del "anticipo" o "adelanto de fondos de grabación". La negociación de este apartado tiene el potencial de afectar gravemente a la carrera de un artista, ya que se trata del "dinero" que el artista recibe por firmar el acuerdo y son los fondos de los que dispone el músico para grabar y finalizar su álbum.
Anticipos/Fondos de Grabación: El Sello proporcionará al Artista los siguientes Fondos de Grabación (incluidos todos los anticipos del productor y los costes de grabación), que serán recuperables de todos y cada uno de los derechos de autor y de cualquier otro acuerdo entre las partes. "Cualquier otro acuerdo", en este párrafo, significa cualquier otro acuerdo con el Sello en relación con las Grabaciones del Artista o en relación con el Artista como artista de grabación o como productor de Grabaciones de las propias actuaciones del Artista.
(a) Los anticipos del "fondo de grabación" para los Álbumes estarán sujetos a los siguientes "mínimos" y "máximos":
(b) Ningún fondo de grabación respectivo superará los "fondos máximos" establecidos en el Párrafo (a). Si el Artista no obtiene una cantidad equivalente al cien (100%) del anticipo del "Fondo de Grabación" en curso en concepto de derechos de autor devengados por unidades a través de los canales normales de venta al por menor en la página web United States del Álbum, la discográfica entregará al Artista la cantidad "mínima" indicada en el apartado (a). Si el Artista gana una cantidad equivalente al menos al cien por cien del anticipo del "Fondo de Grabación" del procedimiento en concepto de derechos de autor devengados por las unidades de venta al público en los canales normales de venta al por menor en United States del Álbum, el Sello proporcionará al Artista la cantidad "Máxima" indicada en el Párrafo (a).
(c) El Sello pagará al Artista la mitad (1/2) de cada anticipo del Fondo de Grabación enumerado en el Párrafo (a) del presente documento al comenzar la grabación de cada Álbum respectivo. El saldo de cada anticipo del fondo de grabación será pagadero al Artista dentro de los treinta (30) días siguientes a la entrega técnica y comercialmente satisfactoria de cada Álbum terminado al Sello.
Como ya se ha dicho, cada álbum que lanza la discográfica coincide con un "anticipo" adicional de los costes de grabación para que el artista pueda completar su obligación con la discográfica. Normalmente, la mayoría de los sellos quieren que se apruebe el presupuesto de grabación; y, si queda algún dinero de los fondos de grabación después de pagar todos los costes asociados de grabación, mezcla, edición y masterización, el artista lo recibe. Si el músico necesita fondos adicionales para grabar y finalizar el álbum, el artista suele tener que recurrir a su propio bolsillo para pagar la diferencia. Sin embargo, en determinadas situaciones, la discográfica puede optar por pagar la diferencia; y, en esos casos, la discográfica trata el pago adicional como un anticipo recuperable adicional. Esta situación puede darse cuando el artista no tiene otra forma de obtener los fondos para terminar el álbum y la discográfica prefiere aceptar un álbum terminado que cueste un poco más de lo presupuestado originalmente que un álbum no comercializable e inacabado. La cantidad "mínima" mencionada anteriormente se conoce como el "suelo". Como dice la cláusula anterior, si un artista no recupera la totalidad de su anticipo anterior de la discográfica, sólo recibirá la cantidad "mínima" indicada para su siguiente álbum. Por el contrario, el "máximo" indicado se conoce como el "techo". Se trata de la cantidad más alta que la discográfica proporcionará al artista por su siguiente álbum, independientemente de lo buenas que hayan sido las ventas del anterior. Tal y como se indica en la cláusula anterior, si un artista recupera totalmente su anticipo anterior, recibirá la cantidad "máxima" indicada para su siguiente álbum.
En la mayoría de los casos, los anticipos concedidos por la discográfica a un artista se recuperan en su totalidad con los derechos de autor obtenidos por el material. Esto significa que una vez que la discográfica adelanta una cantidad determinada al artista, la discográfica se queda con todos los derechos ganados por el artista por las grabaciones hasta que se devuelva la cantidad original. Esto se ejemplifica aún más cuando la mayoría de las cláusulas establecen que las cantidades sujetas a recuperación por parte del sello incluyen "todas las cantidades pagadas a usted o en su nombre, o pagadas de otra manera en relación con este acuerdo". Por lo tanto, todos los gastos que paga la discográfica, incluyendo, por nombrar algunos, cualquier
costes de grabación, costes de producción de vídeos musicales, intérpretes de sesiones de estudio y marketing y promociones del álbum. Por lo general, todos ellos se recuperan antes de que el artista reciba cualquier dinero adicional. Por eso los "mínimos" y "máximos" reales están sujetos a extensas negociaciones, ya que la cantidad que el artista recibe inicialmente influye en lo que recibirá en el futuro, si es que recibe algo.
Los derechos obtenidos por un artista en virtud de este acuerdo y en la mayoría de los acuerdos estándar suelen estar sujetos a una garantía cruzada. Esto significa que cualquier dinero adelantado por la discográfica "en virtud de este o cualquier otro acuerdo entre las partes" se recuperará de todas las fuentes de ingresos a las que la discográfica tenga derecho. Por ejemplo, si la discográfica tiene un acuerdo de publicación con el artista, la compañía discográfica podría recuperar los fondos que adelantó para crear un álbum con el dinero de la publicación del artista. Del mismo modo, si existe un acuerdo de ingresos auxiliares con el artista, la discográfica podría recuperar los fondos que adelantó para crear la música grabada de los fondos de las giras del artista o de las ventas de productos del artista, o de cualquier otro ingreso que esté incluido en el acuerdo con el artista. Por el contrario, un acuerdo sin garantías cruzadas permite a la discográfica recuperar los fondos que adelantó para la creación de la música grabada únicamente de los fondos obtenidos por la venta de la música, en lugar de que la discográfica recupere los fondos de cualquier flujo potencial de ingresos al que tenga derecho. Lo ideal es que el artista intente negociar que el acuerdo no tenga garantías cruzadas, pero esto puede ser un punto difícil de negociar, ya que la discográfica puede insistir en la garantía cruzada de cualquier ingreso obtenido para reembolsarse a sí misma los costes que ya ha adelantado al talento.
Además, es una práctica común de la industria que en la mayoría de los contratos de grabación el anticipo no es retornable. Por lo tanto, no es necesario que el artista vuelva a pagar el dinero que le ha proporcionado la discográfica. Esto es así incluso si el artista acaba fracasando y nunca recupera el importe del anticipo original con los derechos de autor que obtiene de la venta de su música.
Estos son sólo algunos de los puntos principales que deben acordarse entre las partes. En la próxima entregaanalizaremos algunas cláusulas adicionales que suelen incluirse en muchos acuerdos de grabaciónestándar .
Este artículo no pretende ser un consejo legal, ya que se debe consultar a un abogado especializado en la materia. Algunas de las cláusulas han sido condensadas y/o editadas por motivos de contenido, por lo que ninguna de ellas debe ser utilizada textualmente ni actúa como ningún tipo de consejo o asesoramiento legal. También somos conscientes de la importancia de las grabaciones en streaming; pero, tendremos que dejar eso para otro día.
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